Nel diritto svizzero del lavoro, il principio fondamentale vuole che il salario sia il corrispettivo del lavoro prestato. La legge impone tuttavia al datore di lavoro un obbligo sociale essenziale di mantenimento quando il lavoratore si trova nell’incapacità di lavorare per cause personali involontarie.
Questa disposizione legale garantisce il versamento temporaneo della retribuzione e fissa al contempo le condizioni di accesso, la durata minima della copertura e le regole di sostituzione mediante un regime di assicurazione.
Le condizioni di merito e di anzianità richieste
Per pretendere il mantenimento del proprio salario senza lavorare, il lavoratore deve adempiere diverse condizioni cumulative:
- Motivi inerenti alla persona e non colposi: L’impedimento deve risultare da una causa propria del lavoratore (quale malattia, infortunio, adempimento di un obbligo legale, funzione pubblica o gravidanza) senza sua colpa, e il pregiudizio medico deve essere la causa diretta dell’incapacità di lavoro.
- Una durata minima del contratto: Il diritto al salario sorge soltanto se i rapporti di lavoro sono durati più di tre mesi oppure sono stati conclusi sin dall’origine per più di tre mesi; in un contratto di durata indeterminata con disdetta ordinaria che non ha raggiunto tre mesi, il lavoratore deve sopportare un periodo di carenza fino al primo giorno del quarto mese di servizio.
La durata del versamento e la possibilità di un regime di assicurazione
L’estensione dell’obbligo del datore di lavoro progredisce con l’anzianità e può essere disciplinata da una copertura collettiva equivalente:
- La durata legale di base: Durante il primo anno di servizio, il datore di lavoro deve versare l’integralità del salario durante almeno tre settimane; in seguito, il versamento si estende per un periodo più lungo fissato in modo equo secondo gli anni di servizio (concretizzato in pratica dalle scale cantonali bernese, basilese o zurighese). Questo credito annuale si cumula sull’anno di servizio e cessa in principio con i rapporti di lavoro.
- Il regime derogatorio equivalente: Un accordo scritto, un contratto normale di lavoro o un contratto collettivo può derogare a questo regime legale sostituendo il pagamento diretto del salario con un’assicurazione per la perdita di guadagno (indennità giornaliere), alla condizione rigorosa di accordare prestazioni almeno equivalenti (classicamente l’80 % del salario durante 720 giorni in un periodo di 900 giorni, con assunzione da parte del datore di lavoro di almeno la metà dei premi).
Il momento in cui questo salario è dovuto è precisato nell’articolo sul salario in caso di malattia. La sua durata è spesso concretizzata dalla scala di Berna o dalla Scala di Zurigo.
Fonti giuridiche
Legislazione federale:
- art. 324a CO (mantenimento del salario in caso di impedimento non colposo, condizioni di anzianità, durata minima di tre settimane, prolungamento equo, gravidanza e regime equivalente mediante accordo scritto)
- art. 362 cpv. 1 CO (citato da DTF 131 III 623 ; sentenza del Tribunale federale 4A_228/2017 ) (carattere relativamente imperativo della protezione legale a favore del lavoratore)
Giurisprudenza federale:
- DTF 131 III 623 (condizioni di un’anzianità minima di tre mesi, calcolo del periodo di carenza nei contratti di durata indeterminata ed esigenze di forma per le deroghe convenzionali)
- DTF 152 III 23 (nozione di impedimento non colposo inerente alla persona, nesso di causalità tra la malattia e l’inesigibilità della prestazione di lavoro, e casi di motivi concorrenti)
- sentenza del Tribunale federale 4A_228/2017 (distinzione tra regime legale di base, scale giudiziarie cantonali, regime complementare e clausola assicurativa derogatoria equivalente)
- sentenza del Tribunale federale 4C.36/2007 (cumulo delle assenze nel corso di uno stesso anno di servizio e diritto al salario in caso di gravidanza)